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理不清这些股权关系,公司以后会越来越乱!

文 / 杨宇培 关键字:  股权结构 股权分配
杨宇培 ,砖家宝CEO。前北京大成(重庆)律师事务所高级合伙人、重庆市金融委员会副主任,重庆第三届十佳青年律师。 目前重庆砖家宝网络科技发展有限公司获得1,197.80万元融资,其中包括诺誉投资领投的400万和亚马逊AWS孵化器跟投的50万以及在京东金融上募集747.80万。
 

杨宇培 ,砖家宝CEO。前北京大成(重庆)律师事务所高级合伙人、重庆市金融委员会副主任,重庆第三届十佳青年律师。 目前重庆砖家宝网络科技发展有限公司获得1,197.80万元融资,其中包括诺誉投资领投的400万和亚马逊AWS孵化器跟投的50万以及在京东金融上募集747.80万。

活动: 2016年3月26日(上午)“京东众创学院GO窝第五期成都专场” 笔记侠作为合作方,经活动方和演讲者审阅授权首发完整版笔记。

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中国企业存活率特别低,9%-10%是因为合伙人产生矛盾,股权结构是主要失败原因之一。

1、股权分配要注意这几点:

  • 创业公司要有股权比例明显高于其他人的老大;

  • 创业团队不完全按照出资比例来分配股权;

  • 创业时要签订合伙人股权分配协议;

  • 创业合伙人要有退出机制;

  • 外部投资人不能控股;

  • 给兼职人员发大量股权要看他的位置;

  • 不给短期资源承诺者发大量股权;

  • 给未来管理团队和员工预留一定比例股权;

  • 创业者要跟配偶签订就创业股权进行钱权分离的协议。

2、避免初创公司控制权的旁落,主要会遇到出资风险、劳动用工风险等法律问题。未经批准,承诺还本付息,不特定人群或特定超过200人叫做非法集资,不是众筹。

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砖家宝是一个法律电商平台,专为初创型企业,或中小微企业服务,这个平台积累了大量的互联网公司客户,在我们平台请律师很便宜,这击中了大量初创企业的点。

2015年放开企业注册之后,每日新增企业用户数量达到上万家,但是实际上存活超过3年的企业不超过10%,当然这个数据偏差非常大,据说中国企业平均寿命只有2年多一点,但是美国企业平均寿命却有30年,日本企业平均寿命也有40年。当然这是我道听途说的。

为什么中国的企业存活率特别低?

9%-10%的原因是因为合伙人中间的矛盾,股权结构也是主要失败原因之一。

初创公司的股权架构

1、股权是什么?

股权一般分为人身权和财产权。股权有两类权力,一个是财产权,另一类是公司的管理权。业内有一种说法:投资等于投人,这句话我非常认同,还有一句:投人等于投股权架构。

创业团队中有大家信服的明确的老大吗?真功夫股权比例50%:50%,结果最后一个创始人进去坐牢了,这就是没有处理好股权分配的问题;海底捞就处理得非常好,也是50%:50%,结果一个股东跟对另一个股东说:“我们这样不行,我明显比你能干一点,就我先上吧。”另一个股东就同意了,海底捞成功解决了股权架构的问题,所以现在海底捞发展得非常好。

一个创业公司里面,必须要有股权比例明显高于其他人的老大。

公司怎么分配股权是公司自己的事情,这不是法律问题,两口子在家里怎么分钱这得问律师。我们也参考了很多公司的样本,很多公司来问我们公司是怎么进行股权架构的,可能有不下50多例,我们也做了几十例的方案。可是我不能很简单地说这个股权架构应该怎么做,每个公司都有实际情况,应该根据实际情况进行沟通。

创业路上,你想当光棍司令一个人爬雪山过草地?你的创业团队里面是不是有真正的合伙人?这个问题非常重要。

很多创始人不愿意把股权分配出来:比如微教育,微教育在美国上市,但是最后失败了,为什么?因为创始人把两个真正盈利的公司里高达5亿多的资金通过复杂手段全部卷走了。我们公司要把钱弄走,我都要经过很多次手续才能做到,但是这个公司却不需要经过这么多手续,说明这个公司机构设置是不成熟的。

很多创业者舍不得把股权分出去,但对于关键性的岗位,像销售岗位、技术岗位、运营岗位,还是建议大家要有舍得精神。你分配出去的股权大概是多少,这个比例要根据各种实际情况来划定。

有一个说法,到公司项目真正成功、上市的时候,创始人手里面只要有30%左右的股权就差不多了。

很多创始人跟我说:“上市的时候手里的股权50%都不到。”马云整个团队才7%,他自己才那么一点点,很多人想拥有50%以上的股权来控制公司。 如果项目真正上市的话, 控制公司的就肯定不是股权投资了。

2、 创业团队是不是完全按照出资比例来分配股权的?

43%的企业按照出资比例分配股权,56%的企业不是按照出资比例分配股权。实际上对于很多公司来讲,有的是财务出资,有的是技术出资,有的是资源出资,在这种情况下,根本没有办法根据出资比例分配股

我们经常建议投资人、创业者,如果一开始很难判断这个项目在成长过程中资金、技术、资源哪个才是决定性因素,可以预留几个部分:比如几个兄弟,你占40%,我占30%,他占20%,先预留50%,公司运营一年之后再进行股权分配。

3、创业时有没有签订合伙人的股权分配协议?

很多公司没有合伙人之间的协议,只有一个章程,章程这个东西是公司宪法,但是目前中国很多工商局不允许随意设计章程,特别是预留股权,或者是股权成熟的一些分配,这没有办法在章程中体现。

建议大家在形成章程之前可以有一个合伙人的协议,也叫发起人协议,又叫合伙人协议,这个协议可以把很多可能不是那么严谨、标准化的东西体现出来,如果以后发生什么事情,比如一个合伙人不太适合不合作了,就可以根据协议对他的股权结构回购。

4、创业合伙人是否有退出机制?

有差不多58%-60%的企业都有退出机制,为什么要设计退出机制?这广泛存在于创业公司里。

我们这个平台差不多有几百个客户,马上就会有上千的客户,很多客户都存在这样的问题:

一开始创业的时候,特别是有的资源型的创业伙伴,最后他的资源无法兑现,还有的觉得跟着你做了一段时间,觉得你做的不是我想要的。比如我们以前有个合伙人想把劳动方面的所有问题全部整合到一个APP里边,大家不用百度,只要在APP里边一查就全部出来了,这个想法不是不好,只是我们认为它没有太大的可操作性,这样的合伙人对项目的帮助并不是太强,后来他觉得我们做的跟他想的不太一样,就不做了,去做律师了。

因为我们自己就是律师,所以我们很多制度还是比较完善的,我们一开始设计时就考虑了这些问题,所以如果他走的话,离开时会有一定的股份,这个股份就要原价回购。

理性的创业团队一定要考虑这些问题:有的合伙人不会陪你走到最后,你也可能不想他陪你走到最后,必须要适度安排一些退出机制。

5、外部投资人是否控股?

外部投资人肯定不能控股,而且现在投资人也真的不想控股,专业的投资人是不会想控股的。

重庆本地创业氛围并不是太好,专业机构也不是特别多,所以重庆有很多民间投资人。民间投资人的特点就是不专业,民间投资人总想争取自己的权利,想要一票否决权,甚至有的要控股权。

也经常听到有好的项目,负责人会找到以前的房地产老板或者做通信的老板,因为他们有钱,老板们说:“你这不错,我来投,但是我要占80%的股。”这是我们经常听到的。俏江南张兰就是因为签了一个对赌协议被投资人踢出局了。

6、是否给兼职人员发大量股权?

什么叫兼职人员?兼职人员是相较于创业核心伙伴而言。

我们自己投资人里面就有好几个阿里的投资人,到我们公司来进行了很多沟通。阿里的制度设计里好像到了P7就有了股权,如果到了某一个位置,比如你的待遇是10万,就会再给你10万股权,所以早一些进来的人股权就很值钱,阿里鼓励跟公司一起成长的核心成员来享有公司的未来。

7、是否给短期资源承诺者发大量股权?

很多创业者比如做体育的,一直在想体育局局长怎么样,做农业的相关领导、政党能够给出什么资源,其实这种是非常短视的行为。

如果我们自己的产品不能经过市场上的检验,那么资源肯定也是短期资源。

互联网受地方保护真的没有那么强,政府只在项目初期给一些帮助,没有能力走出去是没用的,因为市场不接受。所以短期资源投资者对于项目真的不会有非常大的好处。我们项目一开始的时候就有领导通过中间人暗示,希望给他们百分之几的股权,这些我们全部都没有同意。

因为我们考虑到一点:现在大环境非常吓人,一不小心进去了,项目也就没有了。当然还有一个重要的原因,我们在考虑这个项目要做 真的 好,还是得迎接市场的检验。

8、是否给未来管理团队和员工预留一定比例的股权?

大量的创业公司都有这样的预留,这是什么意思呢?

很多创业公司初期都没有人, 公司 可能有销售,但是可能就没有 运营 ,要找一个非常好的技术很困难,不然核心团队都缺失了。很多公司都没有意识到这个问题应该怎么看待。

我们把20%的股权给员工,最后我就只有30%,员工还给他干什么呢?实际上是这样的:一开始预留20%给员工,每一轮稀释的时候,这个20%肯定有的已经被员工拿走了,假如你招了一个COO,他要5%的股权,就给他5%,第一轮融资的时候20%就剩18%了,因为稀释了一部分。

来了一个COO说要5%,你可以计算是要公司成立开始的5%,还是融资到现在这个阶段的5%,如果是开始的5%,那稀释了就只有4%,要根据当时预留部分的现状来给新的伙伴一个分配。

9、创业者是否跟配偶就创业股权进行钱权分离的协议?

这个协议就我而言非常困难,我跟我老婆一说她就坚决反对,她说好不容易跟你这么多年,好不容易看到有机会发财了,结果要签一个钱权分离的协议,她坚决反对。

如果你找到了一个通情达理的老婆,对下一轮融资可能就会有帮助,这来自于”土豆条款”,好像是土豆创始人开玩笑的说法。

并不一定要签这个,但是这个事情之后很多创业团队都跟配偶签了这样的协议:如果公司以后每个阶段的融资、股权跟你没有关系,你就只能享受我股权的分红带给你、带给家庭的收益,但是股权本身跟你是没有关系的,这实际是对投资人的保护。

很多创业者自制能力特别差,一旦创业稍微好一点,有一点钱就乱搞,这样很容易造成家庭的破裂。所以投资人还要进行一个品格测试,如果你这个人容易抛弃老婆,他就一定要跟你签这个协议。

 

什么才是好的股权架构?

一个好的股权架构有几个特点:结构清晰,有控股股东,资源互补,机制健全。

1、结构清晰

很多投资人看创业公司的股权架构会看里面的结构,可能会看到一些结构特别差,非常不清晰的。首先不要说这个结构好还是不好,特别是有的众筹公司,结构特别不清晰,有的公司里面几十个投资人,这就非常乱。

所以我们建议投资人首先把结构做一个梳理,把自然人投资装在一起,特别是小的投资人,装在有限合伙里边,让人家一看就知道这个公司的 股东原 来是这几个。

为什么要成为股东?有的是投资股东,有的是别的股东,这样结构清晰,投资人才放心。

2、控股股东

股权实际上可以通过很多方式来控制公司,特别是有限责任公司。

有限责任公司对公司的控制力度远远超过股份有限公司,有限责任公司里可以设立一票否决,股份公司里面就没办法。刘强东的股份只有一点点,如果不在美国上市,京东可能就不姓刘了。

3、资源互补

如果公司要有一个很好的未来,如果有人认识富二代,认识BAT,认识销售能力很厉害的,那最好每个领域都挖一个人出来,当年找富二代把我找惨了,最后还是没有找到,只能用自己的钱来做。

最重要的是吸引投资人,如果能够挖到一个大公司作为股东就更好了。

4、机制健全

股权结构的五个黄金原则:

1、一股独大

如果 公司 出现僵局,如果这个公司股权是50%:50%,做律师的经常会看到的这种公司僵局,有的公司就是因为股东股权差不多,不能形成有效决议,在法律上这样的就叫公司僵局,这样的公司小股东可以申请解散这个公司,甚至还有小股东可以清退大股东。

2、灵巧稳定

创始团队开始持股时不要超过3人,我们公司团队持股的特别多,他们都是小股。我们团队开始律师特别多,开始说一人一股,一股一万块钱。

3、牢固控权

没有任何投资的时候,大股东至少保持不低于60%的股份,这是预想到要吸引投资人,要招新的核心团员,必须 要预留这么多股份。

4、健全机制

必须要为合伙人设计进来和出去的机制。

5、理性分配

千万不要像白菜家一样滥发股权。

 

如何避免对初创公司的控制权旁落?

股权控制有绝对控制和相对控制,怎么平衡股权分离?什么叫绝对控制和相对控制?

绝对控制就是要超过66%,起码要超过2/3才叫绝对控制,相对控制就是只要是大股东就可以了。

主要的法律问题:

1、 出资风险

很多投资人一开始就把公司注册在1千万、5千万,但是上海已经有了判例,所以不能乱写。如果你注册1千万,那么你就会有债权人,假如你投了100万,债权人还有900万没有投,你在外 面欠300万,那么要赔这300万的就是你的债权人。

2、劳动用工风险

创业团队里经常遇到很多创业公司不签劳动合同。我的律师团队06年跟的我,我们前段时间招了一个HR,可能三天就让他走了,他一来就跟各部门吵架,才来几天还好办,如果超过一个月不签劳动合同,过了九个月,那么我们就必须得双倍赔偿。

大量创业公司都忽略了这一点,现在很多公司都这样,所以超过一个月一定要签劳动合同,哪怕约定少一点都必须要签。

销售公司实行末位淘汰,现在的年轻人很懂得用法律保护自己,末位淘汰随便让他走的话,人家可能会告你。

怎么才能合法末位淘汰呢?

必须要把末位淘汰这个规则写在员工手册上,而且这个员工手册要所有员工签字认可,才可以进行末位淘汰。

3 、竞业禁止和保密义务

很多技术性公司非常关注,竞业禁止和保密义务很难绝对保护你的利益,但是可以相对进行保护。竞业禁止可以事先约定好,因为法律关于这个的约定不是非常明确,就是说可以有一定的补偿,相关的都要约定好。

4 、知识产权的保护

这是非常需要重视的问题。创业公司可能做到一定程度都还没有注册商标,我们看到大量这样的案例:好不容易经营起来的公司就因为被人家抢注了没有了。

商标注册必须要注意,而且现在也很便宜。

5 、章程的重要性

章程对有限股份公司来讲相当复杂,我们有一个准备上新三板的客户, 我们 跟他的几个股东在一起探讨时,做他们的章程做了两个通宵,一条一条设计。但是对有限责任公司来讲很简单。

你要考虑几个点:

A 、优先股: 特别是财务投资人需要有优先股,如果公司有红利分配的时候他优先分配,在有限责任公司里面可以设计,股份公司就不行;

B 、增资比例: 如果需要新的投资了,有的股东可以按照比例来做,有的按照原有的比例,这可以自己约定;

C 、股权转让: 股权转让公司法有明确规定,但是如果要保护我们公司的创业员工,我们可以限制转让,或者灵活退出;

D 、财务投资人: 很多要求一票否决权,这在有限责任公司可以体现。

  • 众筹风险

特别是涉及非法集资。京东、平安、阿里是公募众筹平台,这样的平台上众筹是完全合理合法的,但是大量的众筹是私募平台,还有一些涉及非法集资。

非法集资有几个特点:未经批准,承诺还本付息,不特定人群或特定超过200人。

不特定和特定怎么来看?

如果是一个单位的就是特定人群,如果是外边的或者是你单位员工的父母、直系亲属就不是特定的人,这是红线。在司法实践中,很多民间众筹都触碰了这个红线。

  • 传销

实际上传销分为两个概念:传销行为和传销犯罪。

传销行为就是发展多级代理,一层一层的,它是很典型的传销行为。

传销的三个特征:收会费,拉人头,团队计酬。

如果我们是省代、区代、乡代,这种没有问题,因为是特定的;但是如果不特定,A拉B,B拉C,C的销售额跟A还有关系,那么你就是团队计酬;如果B的销售收入跟A有关系,但是C跟A没关系,C跟B有关系,这是可以的,现在社会上有很多情况,请大家一定要注意。

  • 有关条款

1、 对赌条款

俏江南就是被对赌条款弄没的。

2、 回购条款

经常会遇到 回购条款 ,很多投资人会要求创业者签订回购条款,说可以给你500万、1000万,但是必须要签订回购条款,比如如果五年没有上市,就要以每年20%以上的增长幅度来回购股权。很多创业者觉得这个资金很不容易就签了,不考虑未来。

创业真的是九死一生,不要用现在的这种机会把将来套住了。

签回购条款的人总觉得他们的项目一定能成功,我们的项目也在努力,但是能不能成功也不好说,回购条款一定要慎之又慎。

3、 反稀释条款

跟投资人签的时候一定要注意,不能在外边随便承诺,说:“投资人给你什么价格”,“估值多少钱一股”,“好兄弟我给你便宜一点”,不能做这样的承诺。我们一般会签订反稀释条款,如果你承诺了,投资人会要求填补价差。

谢谢大家!

 

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